Der Gegenstand der Mitteilung betrifft Art. 29, Absatz 4 des D.L. Nr. 19/2024 (umgewandelt in Gesetz Nr. 56/2024), der wichtige Änderungen an Art. 18 des D.Lgs. Nr. 276/2003 eingeführt hat, der das Sanktionsregime in Bezug auf illegale Überlassung, Werkvertrag und Entsendung regelt. Das INL beabsichtigte diesbezüglich, erste Hinweise zur korrekten Anwendung der neuen Bestimmungen zu geben.
Sanktionsregime in Bezug auf illegale Überlassung, Werkvertrag und Entsendung
Art. 29, Absatz 4 des D.L. Nr. 19/2024 hat die strafrechtliche Bedeutung der durch Art. 18 des D.Lgs. Nr. 276/2003 sanktionierten Tatbestände wiederhergestellt, die darauf abzielen, Verstöße im Zusammenhang mit Werkverträgen oder Entsendungen zu bestrafen, die nicht den gesetzlichen Anforderungen entsprechen und daher in den meisten Fällen lediglich Arbeitskräfteüberlassungen darstellen. Dies hat die Einführung von Strafen – alternativ oder kombiniert – durch Freiheitsstrafe oder Geldstrafe zur Folge.
Hinsichtlich der korrekten Festlegung der Höhe der Geldstrafen, die bei der Beanstandung von Verstößen anzuwenden sind, ist jedoch zu berücksichtigen, was in Art. 1, Absatz 445, Buchstabe d), Nr. 1 des Gesetzes Nr. 145/2018 vorgesehen ist, wonach „die Beträge der folgenden Sanktionen im Bereich Arbeit und Sozialgesetzgebung in folgendem Umfang erhöht werden:
- um 30 % für die Beträge, die für den Verstoß gegen Artikel 3 des D.L. vom 22. Februar 2002, Nr. 12, fällig sind, umgewandelt mit Änderungen durch das Gesetz vom 23. April 2002, Nr. 73 (Bestimmungen über illegale Arbeit), und
- um 20 % für die Beträge, die für den Verstoß gegen die Bestimmungen von Artikel 18 des D.Lgs. vom 10. September 2003, Nr. 276 (unerlaubte Ausübung der Tätigkeit von Überlassungsagenturen), Artikel 12 des D.Lgs. vom 17. Juli 2016, Nr. 136 (unterlassene Mitteilung der grenzüberschreitenden Entsendung) und Artikel 18-bis, Absätze 3 und 4, des D.Lgs. vom 8. April 2003, Nr. 66 (Verstoß gegen Bestimmungen über die durchschnittliche Arbeitszeit und die tägliche und wöchentliche Ruhezeit) geschuldet sind.
Art. 1, Absatz 445, Gesetz Nr. 145/2018
Diese Bestimmung wurde teilweise durch das D.L. Nr. 19/2024 geändert, indem die Höhe der „Maxi-Strafe“ für Schwarzarbeit von 20 % auf 30 % erhöht wurde.
Die endgültige Festsetzung der Strafe muss auch die Bestimmungen des neuen Absatzes 5-quinquies des Art. 18 berücksichtigen, wie sie bei der Umwandlung in das Gesetz Nr. 56/2024 neu formuliert wurden.
Gemäß dieser Bestimmung darf der Betrag der in diesem Artikel vorgesehenen proportionalen Geldstrafen, auch ohne Festlegung von Mindest- oder Höchstgrenzen, in keinem Fall weniger als 5.000 € und nicht mehr als 50.000 € betragen. Diese Mindest- und Höchstgrenzen sind auf Straftaten der unerlaubten Überlassung (Art. 18, Absatz 1, erster Satz und Absatz 2) und der betrügerischen Überlassung (Art. 18, Absatz 5-ter) sowie auf illegale Werkverträge und Entsendungen (Art. 18, Absatz 5-bis) anzuwenden, für die proportionale Geldstrafen für jeden beschäftigten Arbeitnehmer und für jeden Arbeitstag vorgesehen sind.
Regelung zur Wiederholung
Die Einführung des neuen Absatzes 5-quater in Art. 18 D.L. 276/2003, wie geändert durch D.L. 19/2024, erfordert neue Auslegungsansätze, wonach „die Beträge der vorgesehenen Strafen um 20% erhöht werden, wenn der Arbeitgeber in den drei vorangegangenen Jahren strafrechtlich für dieselben Verstöße belangt wurde“.
Zur Veranschaulichung wird daher davon ausgegangen, dass bei einer Strafe, die in den drei vorangegangenen Jahren rechtskräftig verhängt wurde, auch für andere Verstöße als die in Art. 18 genannten, aber in der oben genannten Buchstabe d) enthaltenen – z. B. unanfechtbarer Bußgeldbescheid für „Schwarzarbeit“ oder Arbeitszeiten – die Höhe der Geldstrafen für illegale Werkverträge, Entsendungen und Überlassungen um 40 % erhöht werden müssen.
Die Erhöhung gilt auch im Fall einer „spezifischen“ Wiederholung, also bei Verstößen, die bereits nach demselben Art. 18 sanktioniert wurden.
Dieser Mechanismus gilt für alle Sanktionsbestimmungen des Art. 18, einschließlich der neuen Verschärfung im Fall der Überlassung von Arbeitskräften mit der spezifischen Absicht, zwingende gesetzliche oder tarifvertragliche Bestimmungen zu umgehen, die auf den Arbeitnehmer anzuwenden sind.